Господарське право - Вінник О.М. - 2. Система актів законодавства про комерційну концесію

В Україні правове регулювання відносин щодо комерційної концесії забезпечується:

Господарським кодексом; глава 36 "Використання у підприємницькій діяльності прав інших суб'єктів господарювання (комерційна концесія)", яка містить положення щодо: поняття та предмета договору комерційної концесії (ст. 366);

форми та реєстрації договору комерційної концесії (ст. 367); комерційної субконцесії (ст. 368); винагороди за договором комерційної концесії (ст. 369); обов'язків правоволодільця (ст. 370); обов'язків користувача (ст. 37і); обмеження прав сторін за договором комерційної концесії (ст. 372); відповідальності правоволодільця за вимогами, що заявляються до користувача (ст. 373); зміни та розірвання договору комерційної концесії (ст. 374); наслідків зміни торговельної марки чи іншого позначення правоволодільця (ст. 375); законодавства про комерційну концесію (ст. 376);

Цивільним кодексом, глава 76 якого ("Комерційна концесія" - статті 1115-1129) містить положення, які є аналогічними (з деякими відмінностями) відповідним положенням ГК;

від 23.12.1993 р. "Про авторське право і суміжні права" (в редакції Закону від М .07.2001 p.);

від 15 12.1993 р. "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" (в редакції Закону від 01.06.2000 p.);

від 15.12.1993 р. "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг";

від 15.12.1993 р. "Про охорону прав на промислові зразки";

від 07.06.1996 р. "Про захист від недобросовісної конкуренції" (передбачає захист від неправомірного використання комерційної таємниці, товарного знака та інших об'єктів права промислової власності для досягнення переваг у сфері економічної конкуренції);

від 05.11.1997 р. "Про охорону прав та топографії інтегральних мікросхем";

від 23.06.2005 р. "Про міжнародне приватне право", що встановлює порядок урегулювання приватноправових відносин, які хоча б через один зі своїх елементів пов'язані з одним або кількома правопорядками, іншими, ніж український правопорядок, у тому числі щодо визначення права, що застосовується до договору комерційної концесії з іноземним елементом за відсутності згоди сторін про вибір права (п. 21 ч. 1 ст. 44);

від 14.09.2006 р. "Про державне регулювання діяльності у сфері трансферу технологій" щодо договору комерційної концесії як одного з видів договорів про трансфер технологій (ч. 1 ст. 17), істотних умов такого договору та порядку його укладення (ст. 16), обмежень щодо укладення договорів про трансфер технологій (ст. 18); підзаконними нормативними актами, серед яких:

постанова Кабінету Міністрів України від 09.08.1993 р. № 611 "Про перелік відомостей, що не становлять комерційної таємниці" та інші нормативно-правові акти (див.: розділ III "Майнова основа господарювання", тема 12 "Особливості правового режиму окремих категорій майна у сфері господарювання"),

3. Договір комерційної концесії за українським законодавством

Відповідно до Господарського та Цивільного кодексів України, договір комерційної концесії має такі характерні ознаки:

• предмет договору - право та використання об'єктів права інтелектуальної та промислової власності: комерційного досвіду, ділової репутації, торговельних марок, промислових зразків, винаходів, творів, комерційних таємниць тощо; при цьому передбачається використання користувачем комплексу виключних прав у певному обсязі із зазначенням або без зазначення території використання щодо певної сфери підприємницької діяльності;

різновид договору про трансфер технологій;

сторони договору: правоволоділець і користувач - суб'єкти підприємницької діяльності;

форма договору - повна письмова (у вигляді єдиного документа, підписаного обома сторонами); недодержання цієї вимоги тягне за собою недійсність договору;

обов'язковість державної реєстрації договору органом, який здійснив реєстрацію суб'єкта господарювання, що виступає за договором як правоволоділець; у разі якщо правоволоділець зареєстрований як суб'єкт господарювання не в Україні, реєстрація договору комерційної концесії здійснюється органом, який зареєстрував суб'єкта господарювання, що є користувачем; у відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з дня його державної реєстрації; відсутність реєстрації

договору позбавляє сторони права в разі спору посилатися на цей договір;

• обов'язки сторін за договором:

І. Правоволодільця;

передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав;

видати користувачеві передбачені договором ліцензії (дозволи), забезпечивши їх оформлення у встановленому законодавством порядку;

якщо договором комерційної концесії не передбачено інше, правоволоділець також зобов'язаний: забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії; надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників; контролювати якість товарів (робіт, послуг), що виробляються (викопуються або надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії;

IL Користувача (з урахуванням характеру та особливостей діяльності, що здійснюється користувачем за договором комерційної концесії):

використовувати при здійсненні передбаченої договором діяльності торговельну марку та інші позначення правоволодільця визначеним у договорі способом;

забезпечити відповідність якості товарів, що виробляються ним на основі договору, виконаних робіт, послуг, що надаються, якості таких самих товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються або надаються) безпосередньо правоволодільцем;

дотримуватися інструкцій і вказівок правоволодільця, спрямованих на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу наданих прав використанню цих прав правоволодільцем;

надавати покупцям (замовникам) додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послуги) безпосередньо у правоволодільця;

інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про використання ним торговельної марки та інших позначень правоволодільця за договором комерційної концесії;

не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну інформацію;

сплатити правоволодільцеві обумовлену договором винагороду, яка може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі разових або періодичних платежів або в іншій формі, передбаченій договором;

• обмеження прав сторін (правоволодільця і користувача), що можуть передбачатися договором комерційної концесії:

обов'язок правоволодільця не надавати іншим особам аналогічні комплекси прав для їх використання на закріпленій за користувачем території або утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території;

обов'язок користувача не допускати його конкуренції з правоволодільцем на території, та яку поширюється чинність договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності, що здійснюється користувачем з використанням належних правоволодільцеві прав;

відмова користувача від одержання за договором комерційної концесії аналогічних прав у конкурентів (потенційних конкурентів) правоволодільця;

обов'язок користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування виробничих приміщень, що мають використовуватися при здійсненні наданих за договором прав, а також їх внутрішнє і зовнішнє оформлення;

комерційна субконцесія (факультативна умова договору комерційної концесії) - передбачене договором право користувача дозволяти іншим особам користування наданим йому комплексом прав або часткою цього комплексу прав на умовах комерційної субконцесії, погоджених ним із правоволодільцем або визначених у договорі комерційної концесії;

відповідальність сторін:

I. Форми відповідальності: відшкодування збитків; сплата штрафних санкцій

(неустойки) в розмірі та за порушення договірних зобов'язань, що визначаються

договором; оперативно-господарські санкції;

II. Спеціальні положення щодо відповідальності правоволодільця: а) субсидіарна відповідальність за вимогами, що заявляються до користувача комерційної

концесії у разі невідповідності якості товарів (робіт, послуг), які продаються (виконуються, надаються) користувачем; 6) за вимогами, що заявляються до користувача як виробника продукції (товарів) правоволодільця, останній відповідає

солідарно з користувачем;

III. Інші негативні наслідки невиконання сторонами вимог закону: а) у

разі визнання недійсним договору комерційної концесії вважаються недійсними укладені на його основі договори комерційної субконцесії; б) визнання

недійсними обмежувальних умов договору, якщо ці умови суперечать законодавству.

• зміна та розірвання договору:

а) можливість зміни договору комерційної концесії відповідно до положень, встановлених статтею 188 ГК (за згодою сторін або в судовому порядку на вимогу однієї зі сторін), з обов'язковою реєстрацією змін (у відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на зміни договору лише з дня державної реєстрації такої зміни);

б) розірвання договору (з обов'язковою державною реєстрацією) - за згодою сторін або в судовому порядку та вимогу однієї зі сторін;

Комерційна концесія (франчайзинг) - це підприємницька діяльність, що здійснюється на підставі договору комерційної концесії і полягає у наданні однією стороною концесійних відносин (правоволодільцем) другій стороні (користувачеві) на строк або без визначення строку права використання на платній основі комплексу належних правоволодільцеві виключних прав з метою виготовлення та (або) продажу певного виду товару та (або) надання послуг

Ознаки

Нормативно-правове регулювання: 1) ГК (гл. 36 "Використання у підприємницькій діяльності прав інших суб'єктів господарювання (комерційна концесія)"; 2) ЦК (гл. 76 "Комерційна концесія"; 3) Закони: від 23.12.1993 р. "Про авторське право і суміжні права" (в редакції Закону віл 11.07.2001 р.; від 15.12.1993 р. "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" (в редакції Закону від 01.06.2000 р.); від 15.12.1993 р. "Про охорону нрав на знаки для товарів і послуг"; від 15.12.1993 р. "Про охорону прав па промислові зразки"; від 07.06.1996 р. "Про захист під недобросовісної конкуренції"; віл 05.11.1997 р. "Про охорону прав па топографії інтегральних мікросхем"; віл 14.09.2006 р. "Про державне регулюван­ня діяльності у сфері трансферу технологій"; 4) Підзаконні нормативно-правові акти

Вид підприємницької діяльності та її різновиду - комерційної інноваційної діяльності щодо трансферу технології!

Спеціальний суб'єктний склад відносин щодо комерційної концесії: учасниками відносин можуть бути лише суб'єкти підприємницької діяльності, один з яких є правоволодільцем, що па договірних засадах передає іншому учасникові відносин (користувачеві) комплекс виключних прав з метою їх викорис­тання у підприємницькій діяльності користувача без права передання (уступки) цих прав третій особі (контрагенту користувача), якщо інше не передбачено договором комерційної концесії

Договірні засади комерційного посередництва на підставі договору комерційної концесії, за яким одна сторона (правоволоділець) зобов'язується надати другій стороні (користувачеві) на строк або без ви­значення строку право використання в підприємницькій діяльності користувача комплексу прав, на­лежних правоволодільцеві, а користувач зобов'язується дотримуватися умов використання наданих йому прав та сплатити правоволодільцеві обумовлені договором винагороду.

Предмет договору - право па використання об'єктів права інтелектуальної та промислової власності: комерційного досвіду, ділової репутації, торговельних марок, промислових зразків, винаходів, творів, комерційних таємниць тощо; при цьому передбачається використаній користувачем комплексу ви­ключних прав у певному обсязі із зазначенням або без зазначення території використання щодо певної сфери підприємницької діяльності.

Сторони договору: правоволоділець та користувач - суб'єкти підприємницької діяльності Форма договору - повна письмова (у вигляді єдиного документа, підписаного обома сторонами); недо-. держання цієї вимоги тягне за собою недійсність договору. Обов'язковість державної реєстрації договору органом, який здійснив реєстрацію суб'єкта господарю­вання, що виступає за договором як правоволоділець; у разі, якщо правоволоділець зареєстрований як суб'єкт господарювання не в Україні, реєстрація договору комерційної концесії здійснюється органом, який зареєстрував суб'єкта господарювання, що є користувачем; у відносинах з третіми особами сто­рони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з дня його державної реєстрації; відсутність реєстрації договору позбавляє сторони права в разі спору посилатися на цей договір.

Обов'язки сторін за договором:

I. Правоволодільця.

II. Користувача (з урахуванням характеру та особливостей діяльності, що здійснюється користувачем за цим договором).

• особливості розірвання та припинення договору комерційної концесії:

I. Якщо договір укладено без зазначеного строку, кожна зі сторін такого договору мас право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це другу

сторону за шість місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий строк.

II. Договір комерційної концесії припиняється у разі: а) визнання правоволодільця або користувача банкрутом; б) у разі припинення права правоволодільця

на торговельну марку чи інше позначення, визначене в договорі, без його заміни

аналогічним правом;

• наслідки зміни торговельної марки чи іншого позначення правоволодільця:

а) у разі зміни торговельної марки чи іншого позначення правоволодільця,

права на використання яких входять у комплекс прав за договором комерційної

концесії, цей договір зберігає чинність щодо нових позначень правоволодільця,

якщо користувач не вимагає розірвання договору; у разі продовження чинності

договору комерційної концесії користувач має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди;

б) якщо в період дії договору комерційної концесії припинилося право, користування яким надано за цим договором, договір продовжує свою чинність, крім

положень, що стосуються права, яке припинилося, а користувач, якщо інше не

передбачено договором, має право вимагати відповідного зменшення належної

правоволодільцеві винагороди;

• наслідки зміни сторін у договорі комерційної концесії:

а) перехід виключного права на об'єкт права інтелектуальної власності, визначений у договорі комерційної концесії, від правоволодільця до іншої особи не

є підставою для зміни або розірвання договору комерційної концесії;

б) у разі смерті правоволодільця його права та обов'язки за договором комерційної концесії переходять до спадкоємця за умови, що він зареєстрований або

протягом шести місяців від дня відкриття спадщини зареєструється як суб'єкт

підприємницької діяльності, або передасть свої права й обов'язки особі, яка має

право займатися підприємницькою діяльністю.

Контрольні запитання

1. У чому полягає особливість комерційної концесії як різновиду підприємницької діяльності?

2. Який зарубіжний аналог назви комерційної концесії?

3. З якою метою і на яких засадах встановлюються відносини з комерційної концесії?

4. В яких випадках може застосовуватися комерційна субконцесія?

5. Які нормативно-правові акти регулюють відносини щодо комерційної концесії?

6. У чому проявляється специфіка суб'єктного складу договору комерційної

7. Що є предметом договору комерційної концесії?

8. На який строк може укладатися договір комерційної концесії?

9. В якій формі укладається договір комерційної концесії?

10. Назвіть основні обов'язки сторін договору комерційної концесії.

11. З якою метою в договір комерційної концесії включаються обмежувальні умови? В чому вони полягають?

12. Яка особливість відповідальності сторін за договором комерційної концесії?

13. Які підстави припинення договору комерційної концесії?

14. У чому полягає особливість припинення договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку дії договору?

15. Чи тягне за собою правові наслідки зміна торговельної марки чи іншого позначення правоволодільця за договором комерційної концесії?

16. Які наслідки зміни сторін у договорі комерційної концесії?