Теорія нотаріального процесу - Фурса С.Я. - 6.13. Приклади способів забезпечення доказів нотаріусами

Авторами вище зазначалось, що нотаріус при забезпечені доказів не може в усіх випадках виходити із аналогії та керуватися процедурою забезпечення доказів, яка передбачена ЦПК щодо вчинення даного нотаріального провадження.

Розглянемо передумови використання різних способів забезпечення доказів у нотаріаті:

1) забезпечення доказів необхідне для вчинення нотаріальної дії - призначення нотаріусом оцінки майна, включаючи, аудиторську перевірку, витребування доказів;

2) забезпечення доказів необхідне для охорони та захисту безспірних прав суб'єктів органами державної влади, місцевого самоврядування, установами, підприємствами та організаціями на території України:

- з метою охорони та захисту особою прав, зокрема інтелектуальної власності способом забезпечення доказів може бути встановлено факт часу пред'явлення документу (іншого носія), наприклад, рукопису, відеокасети, де записаний танок, який придумала особа, текст пісні чи музика, які вона написала;

- з метою працевлаштування, якщо потрібні зовнішні дані особи для проходження декількох турів конкурсу в іншому місті, країні, куди особа не має можливості виїхати за відсутністю коштів, наприклад, диктор телебачення - посвідчення факту тотожності особи з особою зображеною на фотокартці;

- з метою підтвердження обставини про те, що угода не відбулась, для забезпечення на майбутнє доказом у разі необхідності пред'явлення позову до суду про повернення завдатку у подвійному розмірі - посвідчення факту перебування особи у певному місці, наприклад, знаходження покупця за робочим місцем нотаріуса у день, який мав бути посвідчений договір купівлі - продажу квартири, а продавець без поважних причин не з'явився на його вчинення;

- при вирішення питання про поновлення на роботі, виплату зарплати за затримку трудової книжки - передача заяви особи до роботодавця;

- передача заяви про право привілеєвої купівлі, участь свідків в нотаріальному процесі, тобто під час вчинення нотаріального провадження, наприклад, при посвідченні шлюбного договору- у випадку визнання правочину недійсним забезпечення доказом, участь свідків при вчиненні такого нотаріального провадження як вжиття заходів до охорони спадкового майна тощо).

3) забезпечення доказів необхідне для ведення справ в органах іноземних держав, зокрема й в іноземному суді - вчинення морських протестів, коли у майбутньому може постати питання про відшкодування шкоди (Гамбурзькі правила - Конвенція ООН про морські перевезення вантажів 31.03.1978 р.). Слід наголосити на тому, що відповідно до ст. 8 Кодексу Торговельного Мореплавства, залежно від громадянства сторін, справа, пов'язана з торговельним мореплавством, може розглядатися як в Україні Морською арбітражною комісією, так і за кордоном іноземним судом чи іншим, передбаченим іноземним законодавством, спеціальним органом;

4) забезпечення доказів необхідне для ведення справ у судах України. Особа на підтвердження певних обставин, які є підставою позову у справі, що слухається у суді та їй відомі зробить нотаріусу офіційну заяву, яка буде викладена на нотаріальному бланку та підписана нею. Нотаріус може засвідчити підпис цієї особи на заяві. Доцільність вчинення таких дій зумовлена тим, що особа, в силу стану здоров'я, прикута до ліжка та не може з'явитися до суду, а суд відмовив стороні здійснювати допит цього свідка за місцем його проживання (тобто у його квартирі чи у лікарні).

В адвокатській практиці одного із авторів мав місце такий випадок, коли слухалася справа про визнання права власності на будинок, який був побудований у 1937 році. З метою доведення обставин справи позивач мав надати докази, а залишилось тільки два свідки, які могли б підтвердити ці обставини. В силу похилого віку (1910 року та 1911 року народження) свідки не могли пересуватися самостійно, а один із них взагалі був прикутий до ліжка. Тому пояснення таких осіб були засвідчені нотаріусом. За п. 2 гл. 1 Порядку нотаріус виїхав за місцем постійного проживання осіб оформив їх пояснення як офіційні заяви до суду та засвідчив їх підписи. Суд взяв до уваги такі офіційні заяви та мотивував рішення посиланням на дані письмові докази, проти яких протилежна сторона не заперечувала.

З метою, щоб показати важливість інституту забезпечення доказів, звернемося до Цивільного процесуального кодексу Франції. Так, у ст. 217 ЦПК Франції йдеться про те, що якщо свідок не може з'явитися до суду та надасть суду доказ на підтвердження поважності такої неявки, суддя може надати йому відстрочку у дачі показань чи може сам виїхати для відібрання показань на місце. У ст. 231 ЦПК Франції також має місце положення про негайний допит осіб, пояснення яких мають значення для встановлення істини. Такий допит може зробити суддя як у судовому засіданні, чи у своєму кабінеті, а рівно як і в будь-якому іншому місці (С.Ф. - так і за місцем безпосереднього проживання свідка), якщо цього вимагають обставини справи. Це положення є дуже слушним та повинно бути імплементованим у ЦПК України.